年司法考試商法歷年真題解析—多項選擇題(16)

74.奔馬電子有限公司為一家中美合資企業，外資方所羅門公司欲轉讓其一部分股權給另一美國公司。關于所羅門公司的部分股權轉讓行為，下列哪些選項是正確的?

A.須中方同意

B.不須經中方同意

C.須報審批機關批準

D.不須報審批機關批準

答案：AC

解析：《中外合資經營企業法實施條例》第20條規定：“合營一方向第三者轉讓其全部或者部 分股權的，須經合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續。合營一方轉讓其全部或者部分股權時，合營他方有優先購買權。合營一方向第三者轉讓股權的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優惠。違反上述規定的，其轉讓無效。”由此，正確答案為選項A、C.本題直接考查法條，只要把法條記得牢固了，本題很容易得出正確答案。

75.國有企業甲、合伙企業乙、自然人丙協商，擬共同投資設立一合伙企業從事貿易業務。根據我國《合伙企業法》的規定，下列哪些選項是錯誤的?

A.擬設立的合伙企業可以是普通合伙企業，亦可以是有限合伙企業

B.乙不能以勞務作為出資方式

C.三方可以約定丙按固定數額分配紅利而不承擔虧損

D.三方可以約定不經全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人

答案：ABC

解析：《合伙企業法》第3條國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人，由此本題甲乙丙只能成立有限合伙企業，A的說法是錯誤的。《合伙企業法》第64條第2款，有限合伙人不得以勞務出資。本題沒有說明乙為有限合伙人，所以一般情況下乙是可以以勞務出資的，B的說法是錯誤的。第33條規定：“合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理;合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定;協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協議不得約定將全部利潤分配 給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。”第69條規定：“有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協議另有約定的除外。”由此，普通合伙人的利潤應該共同分配、風險應該共同負擔，而有限合伙人利潤可以不共同分配，但是對風險，合伙企業法第69條沒有規定。但是根據第60條有限合伙企業及其合伙人適用本章規定;本章未作規定的，適用本法第二章第一節至第五節關于普通合伙企業及其合伙人的規定。所以對于有限合伙企業風險的負擔，應該適用普通合伙企業的規定，C的說法本身也是錯誤的，為本題應選項;第43條規定：“新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業的經營狀況和財務狀況。”依據該條規定，普通合伙企業的合伙人可以通過合伙協議約定“不經全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人”。/法律教^育網/有限合伙企業中，對此沒有作出明確規定，依照第60條的規定，應當適用普通合伙企業的規定。所以D的說法本身是正確的，本題不能選。因此，本題正確答案是ABC.

76.一枝花有限公司因營業期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的?

A.為使公司股東分配到更多的剩余財產，將公司的庫房出租給甲公司收取租金

B.為減少債務利息，在債權申報期間清償了可以確定的乙公司債務

C.通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應賠償

D.代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當事人達成和解協議

答案：CD

解析：這里首先要提醒一下，本題屬于企業因營業期限屆滿而解散，應該適用《公司法》中關于清算的規定，這跟《企業破產法》的清算不同。《公司法》第185條規定，清算組在清算期間行使下列職權：(一)清理公司財產，分別編 制資產負債表和財產清單;(二)通知、公告債權人;(三)處理與清算有關的公司未了結的業務;(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;(五)清理債權、債務;(六)處理公司清償債務后的剩余財產;(七)代表公司參與民事訴訟活動。由此，CD是正確的，應該選;《公司法》第187條規定，……清算期間，公司存續，但不得開展與清算無關的經營活動。公司財產在未依照前款規定清償前，不得分配給股東。所以A的做法是不合法的。第186條規定，清算組應當自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，向清算組申報其債權。債權人申報債權，應當說明債權的有關 事項，并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償。所以B是錯誤的，不能選。因此，本題正確答案是CD.

77.李某給自己的越野車投保了10萬元責任險。李某讓其子小李(年16歲)學習開車，某日小李獨自開車時不慎撞壞葉某的轎車，葉某為此花去修車費2萬元。下列哪些選項是正確的?

A.應當由李某對葉某承擔侵權賠償責任

B.應當由小李對葉某承擔侵權賠償責任

C.因李某疏于管理保險財產，保險公司有權單方通知李某解除保險合同

D.保險公司支付保險賠款后不能對小李行使代位追償權

答案：AD

解析：《民法通則》第133條規定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護責任的，可以適當減輕他的民事責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監護人適當賠償，但單位擔任監護人的除外。”由此，小李為限制民事行為能力人，其造成他人損害的，由監護人承擔民事責任。所以A是正確的，B是錯誤的。《保險法》第16條規定：“除本法另有規定或者保險合同另有約定外，保險合同成立后，保險人不得解除保險合同。”所以C的說法是錯誤的。李某和保險公司沒有另外的約定，保險法也沒有另外的規定，所以保險公司不得單方解除合同。《保險法》第47條規定，除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成本法第四十五條第一款規定的保險事故以外，保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償的權利。其中第45條第1款的規定是：“因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權。”本題中，因為小李是李某的家庭成員，其也不是故意造成保險事故，所以保險公司不得對小李進行代位追償。D的說法是正確的，因此本題正確答案是AD.

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